双河讯近日，刚满18岁的吴某，迷上了手游赌博，向他人多次借款后无力偿还。于是，吴某一人独自来到舅舅张某家，用事先偷配的钥匙进入到家里，偷走了张某在家中存放的3万余元现金及金银首饰10余件。之后，吴某害怕发现是自己所为，故意将张某家翻乱，制造被偷盗后的现场，便匆匆离开。吴某偷走财物后，还清了债务，将剩余的2万元存入自己的银行卡，将金银首饰藏匿于自己家中。后被公安机关抓获。随即，呼和浩特市托克托县人民检察院提起公讼。

分歧意见：

第一种观点认为：吴某以非法占有为目的，非法进入他人住宅，并秘密窃取他人财物且数额巨大的，其行为构成盗窃罪。

第二种观点认为：该案发生在有亲密关系的亲属之间，若吴某及时将钱物返还，并且取得张某谅解，同时因吴某犯罪时刚满18岁，其主观恶性不深，应以侵占罪从宽处理。

检察官说法：

吴某的行为虽有非法占有目的，但其侵犯财产的对象系近亲属，考虑到该案的特殊性，应对吴某定性为侵占罪。

刑法中规定：判断盗窃罪的情节轻微、应综合考虑犯罪手段、犯罪对象、退赃情况及社会影响情况，客观考虑处罚的必要性，真正做到正确裁量、罪行相当。

（一）从犯罪行为上看，盗窃行为及侵占行为是指违反被害人意志，将他人占有的财物转移为自己或者第三人占有，盗窃有秘密的行为。本案中，吴某违反舅舅张某的意志，以非法占有为目的，非法占有张某家中的财物为自己偿还赌债，严重侵犯了张某的私有财产，并且对社会秩序造成不好的影响。

（二）从犯罪客体上看，本案中，吴某侵犯财产金额为三万余元及金银首饰十余件，根据盗窃罪规定的数额来计算，盗窃数额在三万元至十万元以上为数额巨大，而侵占罪是告诉才处理的案件，如吴某积极退赔，情节不重，有从轻或免于刑事处罚的可能。

（三）从主观方面看，本案属于侵犯近亲属财物的行为，一般情况下，若侵犯行为能够得到被害人的谅解，一般可以不认为是犯罪；若追究刑事责任的，应当酌情从宽处理。

本案中，吴某以非法占有为目的，秘密窃取近亲属张某的财物，且数额巨大，其行为构成侵犯财产，但因行为人吴某犯罪时刚满18岁，主观恶性不深，且在案发后及时退回张某钱物，悔罪态度积极，且并未给张某造成其他更严重损失，且张某愿意谅解并且不希望行为人被追责。

综上所述，结合本案事实，考虑该罪的定罪量刑不能仅仅依照法条规定判决行为人犯罪，还应该根据立法精神和立法宗旨，同时结合被害人张某意愿，应当判处行为人吴某犯侵占罪，并免于刑事处罚。

（王璞君）